Сопровождение инвестиционной деятельности

POLEX имеет многолетний опыт правового сопровождения инвестиционной деятельности, подготовки и реализации инвестиционных проектов. Наши проверенные партнеры находятся в Чехии, Германии, Израиле, Великобритании, Канаде. Это дает широкие возможности в реализации проектов наших клиентов по поиску инвесторов и выходом на указанные рынки. Кроме того POLEX является партнером и членом Украинского союза промышленников и предпринимателей.

юридическое сопровождение и содействие в выборе инвестиционной деятельности

Участие в проведении переговоров с потенциальными инвесторами
Предварительная юридическая оценка возможности реализации инвестиционного проекта

Оценка правовых рисков при реализации инвестиционных проектов
Юридическая помощь проектам start-up
Подготовка рекомендаций по оптимальной организационно-правовой форме инвестирования
Консультации по использованию механизмов государственной поддержки инвестиционных проектов
Консультирование по применению механизмов институтов совместного инвестирования (ИСИ)
Юридическая проверка контрагентов как субъектов инвестиционной деятельности
Защита интересов инвестора перед органами власти и местного самоуправления во время подготовки и реализации инвестиционных проектов

Составление документов для инвестиционной деятельности

Разработка договорных схем и договорных конструкций по оформлению инвестирования
Составление инвестиционных меморандумов, предварительных договоров, протоколов о намерениях
Разработка инвестиционных проектов и бизнес-планов
Правовая экспертиза документов, необходимых для заключения инвестиционных договоров

Юридические риски франчайзера в Украине: как парировать?

14 декабря 2017 года / автор: Елена Бобырева

АНАЛИТИКА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ

Говоря об аспектах деятельности компаний в сфере франчайзинга, приходится рассматривать большой круг сложных и взаимосвязанных между собой вопросов, ответ на каждый из которых может принести те или иные последствия для франчайзера и франчайзи в налоговом контексте. Рассмотрению основной проблематики операций франчайзинга и посвящена данная статья.

Использование схемы франчайзинга позволяет масштабировать уже существующий бизнес клиента и без существенных инвестиций получать дополнительный доход от продажи франшиз.

Так, передача бизнеса во франчайзинг позволяет правообладателю получить следующие выгоды:

  • Быстрое распространение своего продукта/услуги на широкой территории, и за счет этого — косвенная реклама продукции и деятельности самого клиента;
  • Вхождение на те территории и доли рынка, где в текущий момент присутствие клиента невозможно или нецелесообразно;
  • Дополнительная прибыль за счет роялти и/или платежей за приобретение франшизы;
  • Дополнительный доход от продажи сырья и материалов, дополнительных услуг (реклама), предоставления франчайзи имущества в аренду;
  • Возможность снижения собственных инвестиций в бизнес (вплоть до выхода из него) при получении того же дохода на инвестиции.

В то же время использование схемы франчайзинга требует осуществления дополнительного контроля и приводит к возникновению рисков для франчайзера.

Кроме того, следует обратить внимание на тот факт, что франчайзинг в сегодняшних реалиях Украины несколько отличается от «книжного» и идеального понимания данных взаимоотношениях.

Продажа франшизы в украинских реалиях не всегда приводит к передаче франчайзи прав на организацию готового бизнеса под известным брендом. Основной в данном случае является проблема контроля за действиями франчайзи и связанные с этим недостатки отечественного законодательства.

Перед франчайзером неизбежно станет вопрос, каким образом он может гарантировать защиту от «утечки» бизнес-идеи или «копирования бизнеса» со стороны франчайзи (пользователя)?

Передача прав на использование объектов интеллектуальной собственности (ноу-хау, знаков для товаров и услуг, объектов промышленной собственности) несет для правообладателя риски, связанные с неправомерным использованием такой идеи, объектов и необходимостью контроля за их использованием. В рамках рассматриваемой схемы построения бизнеса по франчайзинговой модели эти риски и сложности будут связаны со следующими моментами:

  • Необходимость контролировать правильность и корректность соблюдения бизнес-технологий, процессов, технологических моментов;
  • Необходимость контролировать объемы деятельности франчайзи (если платежи будут зависеть от объемов деятельности);
  • Необходимость контролировать качество исходного сырья и/или материалов и готовой продукции;
  • Необходимость контроля за соблюдением общих стандартов деятельности;
  • Контроль за целевым использованием объектов интеллектуальной собственности.

Таким образом, для франчайзера  данные аспекты могут быть сгруппированы:

  • В отношении использования объектов интеллектуальной собственности

° Знаков для товаров и услуг — контроль использования только в разрешенных объемах (на вывесках, в рекламе), возможность быстрого запрета такого использования при расторжении договора;

° Объектов авторского права, промышленных образцов, которые используются при оформлении интерьера и предоставлении услуг/продаже товаров — контроль за целевым использованием, возможность запрета нецелевого/неправомерного использования;

° Объектов промышленной собственности и ноу-хау — соблюдение технологии, правил и норм. Возможность контролировать правомерное использование объектов.

  • В отношении стандартов и правил — возможность проконтролировать правильность и соблюдение таких стандартов и правил;
  • В отношении качества сырья и материалов — возможность со стороны франчайзера самостоятельно контролировать качество таких материалов и сырья;
  • В отношении прочих услуг, операций, которые должен производить или приобретать франчайзи, платежей, которые он должен осуществлять в пользу франчайзера.

Именно поэтому украинский рынок перерождает «идеальную» модель франчайзинговых отношений в некий «защитопригодный» конгломерат, а также порождает «псевдофранчайзинговые» пакеты для страховых компаний, ломбардов, платежных систем, которые на самом деле к франчайзингу как таковому отношения не имеют вообще.

Решить указанные вопросы и защитить франчайзера от неправомерного использования объектов интеллектуальной собственности можно в том числе следующими средствами:

  • Заключение договоров аренды в отношении помещений, где будет осуществлять деятельность франчайзи, производственного оборудования, рекламных вывесок и штендеров. В таком случае при прекращении взаимоотношений между франчайзером и франчайзи правообладателю будет гораздо проще воздействовать на прекращение деятельности бывшего франчайзи;
  • Фиксация в договоре франчайзинга требований относительно необходимости приобретения материалов, товаров, услуг у конкретных лиц в фиксированном объеме как одно из условий пользования франшизой;
  • Фиксация в договоре франчайзинга жестких условий относительно использования объектов интеллектуальной собственности, ограничения на их передачу;
  • Фиксация в договоре франчайзинга условий неразглашения информации, которая передается как ноу-хау — т. е. производственных секретов, правил организации деятельности;
  • Трудоустройство сотрудников франчайзи на франчайзера (применяется при построении схем «псевдо-франчайзинга» для ломбардов или финансовых учреждений);
  • Фиксация в договоре франчайзинга права на контроль за деятельностью франчайзи в постоянном режиме.

Одной из перспектив защиты интересов франчайзера при построении франчайзинговой системы является диверсификация «потоков» сырья, материалов, работ и услуг, которые предоставляются франчайзи. Поскольку ключевым риском франчайзинга в Украине становится именно контроль за деятельностью франчайзи со стороны правообладателя, то многие компании резонно идут по пути дробления всех взаимоотношений между франчайзером и франчайзи в несколько формально несвязанных конструкций — по поставке сырья, предоставлению в пользование помещений, предоставлению услуг и т. п., где все эти товары, работы или услуги могут поставлять и выполнять связанные с франчайзером организации и субъекты, и только лишь передача прав на объекты интеллектуальной собственности пройдет напрямую.

С одной стороны, это позволяет использовать действительно работающие юридические инструменты для контроля за деятельностью недобросовестного франчайзи (прекратить поставки сырья, расторгнуть договор аренды помещения, изъять переданное в аренду оборудование, и т. п.). С другой стороны, такая сложная система является непрозрачной для потенциального франчайзи и несет риски уже для него, которые нужно объективно оценивать на этапе приобретения франшизы.

В этом проявляется одна из существенных характеристик франчайзинга в Украине на сегодняшний день, когда юридически стройная конструкция должна быть трансформирована под цели снижения налогового бремени (в т. ч. и с разделением бизнеса франчайзера и франчайзи между несколькими субъектами с различным налоговым статусом).

В этом также лежит специфика франчайзинга в Украине. Франчайзер может быть заинтересован не только в получении дохода от продажи франшизы, но и получении такого дохода в конкретной форме, — через лицензионные платежи, доходы от продажи сырья и товаров, аренды помещений и оборудования, плату по договорам о предоставлении услуг. В свете того что осуществлять соответствующие операции со стороны франчайзера могут разные субъекты (юридические лица на общей и упрощенной системах налогообложения, частные предприниматели — плательщики единого налога или даже физлица-непредприниматели), то целью франчайзера, помимо прочего, будет создание такой «структуры платежей», которая позволила бы достичь минимального их налогообложения при сохранении возможностей контроля.

Достижение франчайзером указанных целей выводит на первый план необходимость разрешения следующих вопросов:

  • Ставится во главу угла юридическая прозрачность взаимоотношений или эффективность работы системы контроля;
  • Видит ли франчайзер цель минимизации налоговой нагрузки всеми законными способами или предпочитает уплачивать больше налогов, но с сохранением прозрачности отношений в рамках франчайзингового пакета.

ВЫВОД:

В современных украинских реалиях, когда не только достижение определенной рентабельности, но и снижение налоговых платежей становится одной из приоритетных целей, франчайзер, помимо цели контроля за использованием франшизы, должен самостоятельно принять решение — создавать идеальную, кристально чистую систему франчайзинга, но нести при этом заметные потери либо идти по пути комплекса правоотношений и договоров, достигая при этом экономии на налогах.

Антон Клименко

ОБХОДНОЙ МАНЕВР ИЛИ КАК КУПИТЬ ФЕРМЕРСКОЕ ХОЗЯЙСТВО В УКРАИНЕ

26 октября 2017 года / автор: Елена Бобырева

Хотите купить землю сельскохозяйственного назначения? Да, скажете Вы, но как это сделать? Ведь в настоящее время действует мораторий на продажу таких земель, которые используются для ведения товарного сельскохозяйственного производства, предусмотренный Земельным кодексом Украины.

Действие моратория продлится как минимум до 01 января 2016 года. Есть ли способы положительно разрешить данную проблему, если земля все же необходима? Да, есть, хотя надежные варианты можно перечислить по пальцам одной руки. Не будем сейчас говорить об аренде и прочих промежуточных решениях, и рассмотрим один из немногих законных способов приобретения прав на земли сельскохозяйственного назначения – путем приобретения корпоративных прав в фермерском хозяйстве. Проще говоря, для получения прав на землю можно купить фермерское хозяйство.

Первый вариант – инвестировать средства в существующее фермерское хозяйство, обладающее правами на земельные участки требуемого размера и готовой инфраструктурой в случае необходимости.

Так, согласно ст. 14 Закона Украины «О фермерском хозяйстве», в перечень прав фермерского хозяйства и его членов, в том числе включено право продавать или другим способом отчуждать земельный участок, передавать его в аренду, залог, по наследству. Однако, как уже указывалось выше, реализации в полном объеме этого права пока препятствует мораторий. Кроме того, здесь также существуют определенные нюансы, т.к. право на отчуждение земельного участка фермерским хозяйством распространяется только на тот земельный участок, который передан ему в собственность. Это связано с тем, что согласно ст. 12 Закона Украины «О фермерском хозяйстве», в состав земель фермерского хозяйства могут входить и земли членов фермерского хозяйства. Такие земли передаются фермерскому хозяйству во владение и в пользование. Поэтому Уставом фермерского хозяйства должно быть четко определено, имеет ли право фермерское хозяйство отчуждать, передавать в залог, сдавать в аренду такие земельные участки.

Следовательно, продавать отдельно земельные участки фермерского хозяйства пока не получится. Однако, в соответствии с ч. 2 ст. 22 Закона Украины «О фермерском хозяйстве», по решению членов фермерского хозяйства в соответствии с законом фермерское хозяйство как целостный имущественный комплекс может быть отчуждено на основании гражданско-правовых соглашений. Таким образом, можно продать фермерское хозяйство как целостный имущественный комплекс. При этом существуют некоторые законодательные ограничения в отношении субъектов, которые могут приобретать фермерское хозяйство как ЦИК, – это могут быть только граждане, имеющие право на создание фермерского хозяйства, или юридические лица для ведения сельскохозяйственного производства. Напомним, что согласно закона право на создание фермерского хозяйства имеет каждый дееспособный гражданин Украины, который достиг 18-летнего возраста и изъявивший желание создать фермерское хозяйство. Вроде бы все просто, ограничение только в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства. Однако, это справедливо только в том случае, если у приобретаемого фермерского хозяйства уже имеется в собственности или аренде достаточный земельный банк и больше не планируется безоплатное получение земель в собственность или аренду. Потому как в противном случае к пакету документов на выделение земельного участка необходимо будет прилагать документы, подтверждающие опыт работы в сельском хозяйстве или наличие образования, полученного в аграрном учебном заведении.

Самый простой и надежный вариант в случае с покупкой действующего фермерского хозяйства – приобретение корпоративных прав. Поскольку фермерское хозяйство – это юридическое лицо, соответственно как в любом юридическом лице есть возможность изменить состав его участников. Проще это сделать, если фермерское хозяйство имеет одного члена, являющегося одновременно его председателем. Это связано с тем, что согласно ст. 3 Закона Украины «О фермерском хозяйстве», членами фермерского хозяйства могут быть члены семьи. Поэтому ввести в состав членов фермерского хозяйства третьих лиц, не являющихся членами семьи, в некоторых случаях может быть несколько проблематично. Если же участник один, все существенно проще: в состав участников фермерского хозяйства вводится новый участник, приобретающий корпоративные права, а в дальнейшем прежний участник выводится из состава фермерского хозяйства. В результате достигается требуемый результат – приобретаются права на все имущество фермерского хозяйства, в т.ч. на земельный участок, с помощью приобретения корпоративных прав.

Второй вариант – создание нового фермерского хозяйства. В данном случае на первоначальном этапе проекта необходимо будет участие физического лица, гражданина Украины, имеющего опыт работы в сфере сельского хозяйства, подтвержденный записью в трудовой книжке, либо имеющего диплом об окончании аграрного учебного заведения. Это необходимо будет для получения в собственность или аренду земельного участка для создания фермерского хозяйства. Требования в отношении опыта работы или специального образования сохранились со времен обязательного предварительного прохождения потенциальными учредителями фермерского хозяйства профессионального отбора на право его создания, который организовывался специальными профессиональными комиссиями.

Перед регистрацией фермерского хозяйства, его учредители обращаются в соответствующий местный совет или райгосадминистрацию по месту нахождения необходимого земельного участка с заявление о выделении в собственность или аренду земельных участков с целью ведения фермерского хозяйства. Часть земли можно получить бесплатно из состава земель государственной или коммунальной собственности, в размере земельного пая, определенного для членов сельскохозяйственных предприятий, расположенных на территории сельского, поселкового, городского совета, где находится фермерское хозяйство – на каждого члена фермерского хозяйства. Размеры земельных паев в разных областях и районах Украины колеблются от 1-2 до 6-8 га, средний размер земельного пая составляет около 4 га. А недостающие объемы земли можно в случае необходимости набрать путем аренды земельных участков. После государственной регистрации фермерского хозяйства, надлежащего оформления всех правоустанавливающих документов на земельные участки, объекты недвижимого имущества и т.п. может также осуществляться замена участника либо продажа корпоративных прав в фермерском хозяйстве.

Таким образом, действующее фермерское хозяйство, как готовый бизнес в развивающейся аграрной сфере, является довольно привлекательным объектом в плане инвестирования, и не последним положительным фактором при этом является возможность приобретения прав на земельные участки сельскохозяйственного назначения.

Вадим Сватовский